还原“国有企业”的本来面目，恢复人民法定的主人翁权利！——附《建议》

附摘1文，供参考：
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《企业经营权》

 作者:河山、肖水 物权法研究

2006-7-24
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第六章 用益物权
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第四节 企业经营权
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一、 国有企业的经营权
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民法通则规定了全民所有制企业的经营权，何谓全民所有制企业经营权？这个经营权含哪些权能？著者在1986年版的《民法通则概要》第十章所有权和其它物权中做了专节阐述，下面看一下当时是怎么解释的。
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第三节 全民所有制企业的经营权
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民法通则第八十二条规定：“全民所有制企业对国家授予它经营管理的财产依法享有经营权，受法律保护。”按照所有权与经营权可以适当分离的理论，国营企业对企业的财产没有所有权，但享有经营权。全民所有制企业享有的经营权的具体内容民法通则没有规定。俄罗斯民法典有类似的条文，规定固定给各个国家组织的国家财产，由这些组织经营管理。它们在法律规定的范围内，根据其活动的目的、计划任务和财产的用途，行使占有、使用和处分财产的权利。从民法理论上说，国营企业的经营权具有以下特征：
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第一， 国营企业的经营权根据国家的授权而产生，是国家行使所有权的一种体现。
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第二， 国营企业经营权的主体，是具有法人资格的全民所有制企业。
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第三， 国营企业经营权的客体，是国家授予国营企业经营管理的财产，包括流动资产和固定资产。
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第四， 国营企业经营权的内容，是国营企业对国家授予它经营管理的财产，享有占有、使用、收益和授权范围内的处分的权利。
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国营企业的经营权是一种独立财产权，它与所有权极为相似，都有占有、使用、收益、处分的内容。但二者却有本质的区别。所有权是自主占有、使用、收益和处分财产的权利，能独立存在，不依赖于其它权利。而国营企业经营权是国家财产所有权派生的，依赖于所有权，是国家赋予的。国营企业享有财产经营权，但不是企业财产的所有人。全民所有制企业的经营权与所有权的另一重要区别在于处分权的不同，所有人的所有权具有完全的处分权能，全民所有制企业对国家交由它经营管理的财产仅在授权范围有一定的处分权。如国营企业在资产处置方面，有权把多余、闲置的固定资产出租和有偿转让。但出租、转让所得的收益，应当用于技术改造和设备更新。这种处分权从本质上说，依然是国家行使处分权的一种形式。国家没有授权的，国营企业不能处分企业的财产。
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全民所有制企业对国家授予它经营管理的财产享有经营权，是社会主义条件下商品制度决定的。全民所有制企业享有经营权，才能成为独立自主的法人，才能使国营企业的财产与国库的财产相分离，才能增强国营企业的活力，使之成为真正的商品生产者、经营者。民法通则确认全民所有制企业享有经营权，有利于提高企业素质，调动企业的积极性，增强经济效益，以适应社会主义现代化建设的需要，为国民经济的发展做出更大贡献。
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由此可见，全民所有制企业的经营权，是指全民所有制企业对国家授予它经营管理的财产，享有占有、使用、收益和授权范围内的处分的权利。民法通则规定的全民所有制企业经营权是正确的，它所含的权能今天也不滞后。
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近年来有人鼓吹法人所有权，抨击民法通则规定的全民所有制企业经营权落后，已过时，一些物权书籍在用益物权中也不写国有企业经营权。起草物权法中, 也有人主张写法人所有权，不仅企事业单位社会团体法人享有所有权, 就连国家机关法人也享有所有权。前面已三处评判法人所有权谬论, 这里不赘述。总之, 法人所有权的要害是抽空国家所有权，动摇社会主义公有制经济基础，为私有制鸣锣开道。国有企业的财产归谁所有，是归国家所有还是归企业法人所有，这是物权法的重大原则问题。物权法应坚持国有企业财产的国有原则，不能让法人所有权说在物权法中立锥。
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法人所有权不准再提后，又有人主张在所有权中写企业法人享有占有、使用、收益、处分的权利，而所有权又写为是占有、使用、收益、处分的权利，按照逻辑推理，这就极易使读者误认为企业法人享有的占有、使用、收益、处分权利就是企业法人所有权。企业法人享有的占有、使用、收益、处分权利是企业经营权，不是企业法人所有权，是企业经营权，就应当按照民法通则写在用益物权中。
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国有企业属于国家所有, 国有企业享有的占有、使用、收益和授权范围内的处分权，国有企业具有的这几项权能总括起来为经营权，属用益物权，非所有权。
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国有企业的经营权不能等同于资产所有人的所有权。国有企业在以下诸方面应当听从国家授权投资机构或者国家授权部门的决定：
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一是国有企业的章程由国家授权投资机构或者国家授权部门制定，或者由国有企业制定，报国家授权投资机构或者国家授权部门批准。
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二是国有企业可以自行决定企业的事项，但企业的合并、分立、解散、增减资本、发行债券，需由国家授权投资机构或者国家授权部门决定。
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三是国有企业可以自行决定企业的人事安排，但国有企业的主要领导需由国家授权投资机构或者国家授权部门委派和更换。
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四是国有企业的资产转让，依照法律、行政法规的规定，由国家授权投资机构或者国家授权部门办理审批和财产权转移手续。
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五是国家授权投资部门或者国家授权部门依照法律、行政法规的规定，对国有企业的国有资产实施监督管理。
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二、 集体所有制企业的经营权
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集体所有制企业是劳动群众集体投资兴办的企业。集体所有制企业的所有人是劳动群众集体。集体所有制企业经济组织在遵守有关法律的前提下，有独立进行经济活动的自主权。集体所有制企业对集体所有制企业的财产享有经营权，即对企业财产享有占有、使用、收益和依法处分的权利。
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集体所有制企业的经营权亦不等同于资产所有人的所有权。集体所有制企业在重大事项上应当听从企业所有人的决定。作为企业所有人的劳动群众集体和它授权的机构有权决定集体所有制企业的重大事项，包括：确定企业经营管理制度，任免企业负责人，做出重大经营决策，决定职工工资、生活福利、劳动保护、劳动安全等重大问题。集体所有制企业应当从税后利润中提取一定比例的资金用于劳动群众集体社会性支出。劳动群众集体和它授权的机构对集体所有制企业的财产实施监督管理。
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三、公司经营权
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公司法规定：公司享有由股东投资形成的法人财产权。财产权可做广义、狭义多种解释，这里的财产权不能理解为是与人身权利相对应的财产权利，应解释为是与民法通则经营权同等含义。有人将公司法人财产权说成是公司法人所有权，为批驳这点，还需不厌其烦地将《物权法制定之焦点》中法人是否享有财产所有权的论述转录于此。
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今日盛行法人所有权说，《中华人民共和国民法（草案）》在国家所有权中没有规定国家对国有企业的所有权，在用益物权中也没有规定民法通则的全民所有制企业经营权。笔者历来不赞成法人所有权的学说，这种观点不仅在理论上站不住脚，在实践中还容易造成国有企业资产为小团伙的财产，可以任由厂长几个人处分的错误观念，使国有资产流失，危害公有制。从法人制度产生上看，法人制度的建立，在于使公司财产与股东其它财产分离，由公司财产承担独立责任。笔者主张公司财产结构内外二元论。在内部，所有权是股东针对公司财产而言，公司财产所有权属于股东，股东所有权表现为股权，股东不直接经营公司财产，由其产生的董事会对公司财产经营管理。在外部，公司是法人，以自己的名义从事民事活动，以公司财产对第三人承担独立责任。所谓法人享有公司财产权，是指法人对公司财产享有经营权，对公司财产享有占有、使用、收益、处分权，以公司全部财产承担民事责任。公司对公司财产的占有、使用、收益、处分权，是公司经营权的体现，不是公司所有权的权能。公司所有权体现为股权，股东享有所有权，表现为自益权、共益权。对于国有企业，国家享有企业财产所有权，例如土地属于公有，国有企业只能享有使用权，不能取得土地所有权。国有企业是法人，享有经营管理权，对国企财产享有占有、使用、收益和授权范围内的处分权，它以自己的名义从事民事活动，独立承担民事责任。
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