论“性贿赂”立法

本文论述了“性贿赂”在我国的历史渊源，犯罪的危害性，惩治“性贿赂”犯罪的立法、立法设想、定罪量刑及特别注意的问题，阐明了应尽快立法惩治“性贿赂”犯罪。　　

在我国社会最先把“性贿赂”引入法律的是《唐律》，在《唐律？职判篇》第53条规定：“诸监临之官私役所监临（犯人）、及借奴婢……之类各计庸、赁以受所监临财物论罪”。其中的借奴婢，可谓索取性上服务，即索取性贿赂。同时《唐律疏议？户婚》卷十四规定：“有事之人，或妻告妾，而求监临官司法判事，娶其妻妾乃女者，以奸论加二等。为亲属娶者亦同。亲属知行求枉法，而娶人妻妾乃女者，自论本法为从坐”。以后还有《清律》。《清律》规定：“监临聚见问为事人（案件当事人）妻妾乃女为妻者，杖一百。”明确规定了对“性贿赂”的处罚方法。而我国最早的性贿赂判案是历史上为史家公认的著名案例《叔公判狱》，其恰恰超出了财物的范围。据《左传》记载：“晋刑侯与雍子争畜土田，久而成，士景伯如楚。叔兽摄政，韩宣子令断旧狱，罪在雍子，雍子纳其女于叔鱼，叔鱼敝罪刑侯，刑侯怒，杀叔鱼与雍子于韩。宣子问叔向，叔向曰：雍子自知其罪而贿买直，刑侯专杀，其罪一也，已恶而掠美为昏，贪以败官为墨，杀人不忌为贼，夏书曰：昏，墨，贼，杀，皋陶之刑也。请从之”。叔鱼收受的美色贿赂，即性贿赂，而遭致杀身之祸。这可谓我国历史最早的性贿赂案例。　　

在当今社会，性贿赂实质上是典型的权色交易，它与“钱权交易”的财物贿赂在本质上并无太大的差别，只不过一种以“贝”为交易“筹码”，另一种以“性”为交易筹码罢了。同财物贿赂一样，“性贿赂”也能让行贿和受贿双方从中获取好处，同时损害他人社会和国家的利益。“性贿赂”侵犯的也是国家工作人员职务行为的廉洁性。性贿赂罪”符合犯罪构成。但是，我国现行法律对性贿赂尚无明文规定的治罪条款。关于贿赂罪，目前我国刑法仅规定了受贿、行贿、介绍贿赂三种形式，且将贿赂的内容限定为财物，也就是物质性利益。但在实践中以非物质利益行贿、受贿的现象却愈来愈烈，特别是权色交易日趋严重，由于我国刑法对此无任何规定，因此这一现象成了法律的空档与死角，也给了腐败分子可乘之机。 　　

一、性贿赂的危害性
　　“性贿赂”就是通过对掌握一定公共资源、社会资源、国家资源分配的人，进行性本能的挑逗和诱捕，实现性与权力水到渠成的交换。实际上，许多情妇与贪官在“贪”上是紧密联系在一起的。陈希同在1990年至1992年任北京市市长期间，指使王宝森动用财政资金3521万元，在北京市八大处公园和怀柔县雁栖湖畔修建两座豪华别墅。此后，陈希同经常带情妇、王宝森等人，到上述两座别墅吃住享乐，两座别墅成为陈希同、王宝森享乐的场所。其间，耗用服务管理费人民币240万元，吃喝挥霍公款人民币105万元。后因王宝森的自杀而败露，为个人享乐动用财政资金建“爱巢”陈希同最终以贪污罪和玩忽职守罪被判十六年。据说陈希同固定的情人就有五个，被称为“五朵金花”，“五奶”之外，临时“夫人”也有很多，有的连他自己也记不起来了。刘志华从1999年起在担任北京市政府秘书长、副市长期间，利用职务之便为他人谋取利益，先后索取、收受他人财物折合人民币600余万元，其中滥用职权为其情妇王建瑞承揽奥运工程，谋取巨额非法利益，陈希同和刘志华的案件有许多共同点值得我们去思考。当然也有女性领导借用手中的权利接受男性下属的性贿赂，深圳市检方人士透露，原深圳罗湖区公安局长安惠君个人生活糜烂，甚至接受男警员的性贿赂。安惠君多次以出外考察的名义，指定年轻英俊的男警员单独跟随她外出，期间向英俊下属作出性暗示。如顺其要求，回深圳后将迅速升迁；反之则升职无望，理由是“有待磨练”。多名知情者证实，该分局年轻英俊的一位警员与安惠君关系密切。而他从副科被提拔到正科，再到副处、正处，仅两年时间。此人今年10月也因涉案被“双规”。　　

二、“性贿赂”符合犯罪的特征。犯罪的本质特征是社会危害性。不同历史时期，某种行为的社会危害性是不同的。就“性贿赂”而言，在社会经济不发达阶段，贿赂的范围以财物等财产性利益为主，随着社会经济日益发展和整个社会物质生活水平的提高，非财产性利益。精神需求，如性需求成为贿赂犯罪新的内容。在某些情况下，“性贿赂”可以达到财物犯罪达不到的目的；在一定程度上，“性贿赂”的社会危害性和持续性有时甚至超过财物贿赂。“性贿赂”一旦既遂，具有多次为行贿者谋求不正当利益，多次危害社会的特征，作为贿赂的一种形式，“性贿赂”日益呈现出成为重要贿赂方式的趋势，已对整个社会秩序构成了严重的现实性破坏，是一种“非常恶劣、危害极大的犯罪行为之一，应该纳入刑法调整的范围，而不再属于个人隐私、道德问题。从立法本意来讲，应将“性贿赂”纳入贿赂罪，因为在“性贿赂”的背后，实际上就是利用职务之便达到个人的目的，这与权、钱交易的后果相同。　　

三、性贿赂立法的分歧
　　因为性贿赂的危害性很大，所以将“性贿赂罪”纳入《刑法》的呼声越来越高。但能否在《刑法》中规定“性贿赂罪”，法律界尚有不同的观点。赞同者认为，应尽快立法制裁“性贿赂”。因为将权色交易定为性贿赂罪符合立法本意。1、性贿赂与财物贿赂所侵犯的客体相同。权色交易侵犯的客体与财物贿赂一样，都是国家工作人员公务活动的廉洁性。权色交易与权钱交易在本质上并无不同。2、性贿赂具有犯罪的实质特征即严重的社会危害性。权色交易比权钱交易的危害更大。因为权色交易策划于密室，行事于床第，手段隐蔽，不留痕迹，作用持久，且滋生腐败，使权力变质，使国有资产大量流失。3、惩治性贿赂犯罪不违背刑法的谦抑性。因为性贿赂犯罪具有严重的社会危害性，道德的调整已不足以抑制其危害的发展，故必须用刑律加以约束。　　

反对者则认为，性贿赂究竟是否以法律的形式确立，司法实践会不会有问题，尚有待商榷。1、从现行《刑法》看，贿赂行为的罪与非罪，贿赂罪的量刑轻重，都依贿赂的财物数额大小而定。但是，由于“性贿赂”的贿赂物是无法量化的“性”，如果设立了“性贿赂罪”，如何取证定罪显然是一个难题。法律从来都是重证据轻口供的，因“性贿赂”的证据难以取得，因此很难定罪。2、“性贿赂罪”操作很难。从一些案件的查处来看，权色交易大多是作为刑事案件中的附带成分出现的。因此，“性贿赂罪”如果作为单独罪种存在，还容易发生“皮之不存，毛将焉附”的问题。对于那些犯有贪污、贿赂罪的官员和官员的情人，“性贿赂罪”或许可以成立。但是，对于尚未定为贪污、贿赂罪的官员和官员的情人，“性贿赂罪”又将如何存在？必须承认，一个没有经济问题的官员养情人，不能轻易地上升为法律问题，即使官员送的是公款公物，情人如果不知情也不能认定为有罪。
分歧中，有人甚至提出用“权力强奸罪”替代“性贿赂罪”。许多权色交易中，女人是被动的，是迫于淫威而就范。即使行为是主动的，也是迫于权势压力的主动，在心理上却是被动的。从这个意义上讲，权色交易可以论定为强奸。但是，《刑法》中的“强奸”是指男性使用暴力，胁迫或其他强制手段，违背妇女意愿强行与其性交。在性贿赂中，女性为了获得其利益，虽然心里或许不愿意，但实际上采取了配合男性的“性主动”完成交易。既然没有真正违背妇女意愿，又怎能定为“强奸”，证据又如何取得？在实际生活中，有许多男性背着妻子与其他女性发生不正当关系，以通奸论处，不负法律责任中的刑事责任，最多根据新《婚姻法》规定负一定民事责任。
　　四、必须注意的问题
　　1、接受贿赂的主体不仅限于男性。性贿赂的主体理应是特殊主体，就是刑法意义上的国家工作人员。这里的工作人员不仅限于男性，也应包括女性。虽然现在看的新闻媒介报道的性贿赂均是女性以色相换取男性官员的权力，但现实中也存在男性以色相去换取女性官员的权力，因此，对于主体的理解不能限于男性。
2、对性贿赂治罪不会侵害妇女权益。有的学者指出，对性贿赂定罪量刑是将女性与财物相提并论，有辱女性尊严。笔者认为，性贿赂犯罪客体指向的载体并不单指女性的色相，更重要的是，正是基于对女性权益的保护和对女性的尊重，避免更多的女性像财物一样被利用，对性贿赂犯罪的惩治是十分必要的。只有这样才能保护人们的权益，使人们避免成为权欲交易的牺牲品。
　　五、在刑法中把“其他非物质利益”作为贿赂罪行为对象的立法设想
　　惩治腐败，进行廉政建设，是我们党和国家目前和今后相当长时期内的一项重要任务。完善贿赂罪的刑事立法，是迅速、有效惩处腐败的有力武器和基本依据。那么如何完善我国刑法中贿赂罪行为对象的规定呢？
　　我国现行刑法侧重于受贿罪的经济性及可计量性。而我国香港、澳门和台湾地区刑法中以及以上列举的多数国家刑法中规定的贿赂行为对象是基于行为对公务的侵害程度来界定受贿罪的，具有广泛的代表性。由此而论，为了适应社会发展的实际需要，我国刑法关于贿赂罪的行为对象也应将贿赂行为对象规定为“财物和其他非物质性利益”，这也是符合本罪的立法旨意的。“其他非物质性利益”同样可以用作贿赂双方交易的内容，同样会危害公务行为的正当性、公正性和廉洁性。而从社会危害程度上看，用“其他非物质性利益”去交换比用财物去交换所造成的影响可能更广泛、危害更大。如果对各种以“其他非物质性利益”为行为对象的贿赂犯罪不予刑事制裁，而仅作党纪、政纪处分，一方面不足以有效制止和预防该种贿赂犯罪的发生，另一方面也易导致放纵罪犯、纵容犯罪的不利后果。贿赂罪行为对象的客观变化发展，既给司法机关执法提出了挑战，也给立法机关提出了应从立法上扩展贿赂范围的迫切要求。
这样规定之后可以看出，为“他人谋利益”之中的“利益”与索取、收受他人财物或其他非物质性利益中的“财物”、“其他非物质性利益”在外延上相吻合，更能体现法律的统一与连贯，以及法律体系的完整性。
　　六、对性贿赂犯罪的定罪量刑
　　虽然定“性贿赂罪”在取证、量刑上存在诸多困难，但我们不能以此为理由而放任性贿赂犯罪蔓延。笔者认为，性贿赂与政府官员的腐败紧密相联，直接关系到党和国家的长治久安。因此应尽快将“性贿赂罪”列入法律范畴，使打击性贿赂犯罪有法可依。一、在调查取证上，用更高的技术，更好的侦查手段取得证据。二、在量刑上，应综合“性贿赂”的方法、手段、情节、社会影响等方面加以考虑：1、当异性行贿人直接以色相贿赂，或受贿人主动提出这种要求而发生的权色交易，应以贿赂行为所导致的社会危害程度作为量刑的主要标准，把受贿人利用职务之便为行贿人谋取的非法利益大小、给国家造成损失的大小及对国家机关正常活动造成的破坏大小等情况综合起来考虑，对行贿、受贿者都予以刑事处罚；2、行贿方在各类活动中给有关国家工作人员提供性服务，并支付相关费用，如经查证属实，那么向性服务者支付的报酬，也就等于向国家工作人员行贿的费用，因此对行贿人的行为构成行贿罪和性行贿罪，受贿者构成受贿罪和性受贿罪，对二者均应数罪并罚。当行贿人支付性服务者有关费用达不到5000元的贿赂罪立案标准时，可作为犯罪的情节在对性贿赂犯罪量刑时予以从重考虑；如果接受方还有其他受贿行为，则应把行贿方支付性服务的费用累计加在受贿的数额里，而后两罪并罚。考虑到一个新罪名的出台，不仅需要从理论上扫清障碍，还要受现实条件的限制。又考虑到“性贿赂罪”同财物贿赂罪的犯罪构成基本相同，只是贿赂内容不同这个特点，作者建议以两高出台司法解释的方式，扩大现行刑法规定的贿赂罪的内涵和外延来解决“性贿赂”入罪的难题。具体建议如下：将刑法中“给予财物”延伸解释为“给予财物或者提供性服务”。
　　当前我国政府腐败问题十分严重，几乎每个被惩处的官员身后都有多名情妇，并用职权为其谋取私利。解决“性贿赂”问题不应光靠法律，还需在社会、人性、伦理等方面多研究，共同解决问题。我们要进一步完善法律，并配合社会多方面工作，使“性贿赂”问题得以有法可依并得到合理解决，维护国家和社会的稳定。