佛祖统纪第十卷 历史法学第十卷

历史法学第十卷  

一、潘德克顿法学派简介

“潘德克顿法学”的特点，一是对概念的分析、阐述非常完善；二是注重构造法律的结构体系，尤其是温德海得在《潘德克顿教科书》中确立的五编制民法学体系，成为1900年《德国民法典》（包括后来的日本和旧中国等的民法典）的渊源；三是以罗马《学说汇纂》作为其理论体系和概念术语的历史基础。“潘德克顿法学”，顾名思义，它是《学说汇纂》（pandekten之音译）的注释学，

这是近代德国民法学明显区别于《法国民法典》的地方（后者以查士丁尼《法学阶梯》为蓝本）；四是在一定程度上具有脱离现实、从概念到概念、从条文到条文的倾向。

在温德海得将“潘德克顿法学”发展至顶峰的同时，以耶林为首的“目的（利益）法学”（功利主义法学）也在罗马学派内部形成。耶林的主要作品有《罗马法的精神》（全4卷，1852~1863）、

《为权利而斗争》（1872）、《法的目的》（全2卷。1877~1884）。

在这三本书中，耶林对“潘德克顿法学”只注重概念、脱离社会现实利益（权利）斗争、脱离社会法的目的的倾向进行了批判。在《罗马法的精神》一书中，耶林首先分析了权利概念。萨维尼将权利定义为“意思的力”，耶林主张将权利定义为“在法律上受到保护的利益”。〔10〕在《法的目的》中，耶林又对人的目的和动机作了研究，这种目的或动机形成两个大的系列即个人的和社会的。个人对社会行为的利己动机有两种：报答（lohn）和力（zwang）;

社会动机也有两种：义务的观念和爱的观念。〔11〕这一学说为强调个人利益和社会利益相结合的新功利主义法学出台创造了条件：目的是法的创造者，而目的就是利益，利益又有个人的和社会的，两者不可偏废等等。这些思想，对以后的社会学法学的勃兴也产生了重大影响。

三

历史法学派中另一个学派日耳曼学派，其特点是埋头于德国本民族法（日耳曼习惯法）史料的收集、整理和研究。其创始人是艾希霍恩，代表人物有米特麦尔（k.j.a.mittermaier,1787~1867）、

阿尔普莱希（w.albrecht,1800~1876）、格林（jacob grimm,1785~1863

二、10年法理学判断题

三、判断题（共 15 道试题，共 30 分。）

1. 法学产生必须具备的前提是法律的产生。（ ） A. 错误 B. 正确

2. “已所不欲，勿施于人”既是道德界限，也是法律所设置的行为底线。（A ） A. 错误 B. 正确

3. 行政法、经济法、劳动法都属于公法。（ ） A. 错误 B. 正确

4. 法的强制作用的本质含义是“法即是刑”。（A ） A. 错误 B. 正确

5. 规范性是法区别于其他社会规范的基本特征之一。（ ） A. 错误 B. 正确

6. 社会主义法的基本特征主要体现在体系的极度完善性上。（ ） A. 错误 B. 正确

7. 有行为能力的人一定有权利能力，有权利能力的人一定有行为能力。（ ） A. 错误 B. 正确

8. 从合法性角度看，法不禁止皆自由。（A ） A. 错误 B. 正确

9. 法是全民意志的体现。（ ） A. 错误 B. 正确

10. 法是调整社会关系的重要手段，故一切社会关系可以由法调整。（ ） A. 错误 B. 正确 11. 从违法的构成要件上看，法不责众。（A ） A. 错误 B. 正确

12. 普通法法系的基本分类除了普通法和衡平法之分，还包括公法和私法之分。（ ） A. 错误 B. 正确

13. 法的基本特征之一就是强制性。（ ） A. 错误 B. 正确

14. 法的要素是假定，处理和制裁三部分。（ ） A. 错误 B. 正确

15. 法的发展历史表明， 法不受经济以外的其他因素的影响。（ ） A. 错误 B. 正确

参考答案：

1.A错误。法律最初是统治者用来统治人民的工具，可是法学作为一门学科出现于春秋战国时期，当时中国由奴隶制向封建制过渡，法律体系尚不成熟，法学思想空前活跃，秦朝在法家的基础之上完善了立法。

2.A错误

3.B正确，私法指民法商法等。

4.A错误.法的强制力是法律的一个特征，但是并不单指刑法的强制力。

5. B正确.

6.A错误.

7.A错误.有行为能力的人一定有权利能力，但是有权利能力的人不一定有行为能力.《民法通则》第9条规定：“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。”第10条规定：“公民的民事权利能力一律平等。”因此，无论是成年人还是未成年人，都平等地享有民事权利能力。

8.A错误.

9.A错误.法具有阶级性，法是掌握国家政权的统治阶级的意志的体现。

10.A错误.

11.A错误.

12.A错误

13.B正确.

14.A错误.法的要素： A. 法律概念； B. 法律原则； D. 法律规范； 法的要素是指法律有哪些基本因素或者元素构成。法律由规则、原则和概念三个要素构成。

15.A错误.